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Industry trends
武漢企業(yè)法律服務資訊，企業(yè)法律風險防范的10大建議。 ?
民營企業(yè)法律風險防控提示書 ?
一、合同的訂立與履行 ?
1.合同關(guān)系主體 ?
根據(jù)合同相對性原則，通常情況下，合同只能約束簽約雙方，對第三人不產(chǎn)生約束力。如果簽約主體和履行主體不一致，往往會在合同履行過程中出現(xiàn)糾紛，對合同雙方都可能存在維權(quán)障礙。 ?
風險點：
1.合同相對人的主體身份。實踐中，有部分公司、企業(yè)缺少警惕意識，在對方負責人出席簽訂合同時，沒有要求對方公司、企業(yè)加蓋公章，導致雙方因合同關(guān)系的主體是個人還是單位產(chǎn)生爭議，從而發(fā)生不必要的糾紛?；蛘呶匆蟪鱿拇沓鼍呤跈?quán)委托書并簽字，一旦加蓋的公章存在瑕疵，將為合同效力帶來難以預見的風險。 ?
2.合同簽訂人簽訂合同的權(quán)利。部分公司企業(yè)為達到經(jīng)濟交易快捷、簡便的目的，簽訂合同方式多樣化，對合同關(guān)系主體及簽訂人審查過于簡單，易出現(xiàn)表見、越權(quán)代理、授權(quán)失效等情況，產(chǎn)生合同無效或效力待定的糾紛。 ?
3.法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，如廣告企業(yè)必須要有廣告經(jīng)營許可證，印刷企業(yè)必須要有出版物印制許可證，醫(yī)藥企業(yè)必須要有相應的國家藥品生產(chǎn)或經(jīng)營許可證等，機械制造業(yè)生產(chǎn)壓力容器要有生產(chǎn)許可證，不具有相應的資質(zhì)證書可能對合同效力產(chǎn)生影響。 ?
4.關(guān)于內(nèi)設機構(gòu)簽訂合同的問題。在一些大型活動中，主辦方以某某辦公室名義簽訂合同，這種情況下企業(yè)應特別謹慎。內(nèi)設機構(gòu)本身不具有合同主體資格，很可能導致合同無效。如果遇到這種情況，履約方一定要讓對方的公司或法定代表人簽章。 ?
2.合同履行規(guī)則 ?
合同履行規(guī)則，是指法律規(guī)定的適用于某類合同或某種情形，當事人履行合同時必須共同遵守的具體準則。合同履行的規(guī)則主要涉及履行的主體、履行的標的和履行的方法。 ?
風險點：
1.因語言多義導致價款計算差異。實踐中部分企業(yè)在合同中約定了價款的多種計算方式，但未注意多種計算方式之間的協(xié)調(diào)性，導致不同計算方式之間的經(jīng)濟利益差距巨大，引發(fā)訴訟糾紛。 ?
2.結(jié)算人員、方式、流程約定不明。部分企業(yè)對雙方結(jié)算人員未明確約定，對賬方式混亂，常以電話、郵寄的方式與對方公司進行溝通，且不注意固定證據(jù)，以致在訴訟過程中舉證困難，從而給己方造成經(jīng)濟損失。 ?
3.付款時間約定不明。有些企業(yè)以一定事件發(fā)生作為付款前提，事后難以區(qū)分是附條件還是附期限，尤其是當某些事件難以發(fā)生時更可能造成企業(yè)經(jīng)濟損失。 ?
4.對產(chǎn)品質(zhì)量和規(guī)格約定不明。在合同簽訂時應明確產(chǎn)品質(zhì)量標準和異議期限，對于多規(guī)格產(chǎn)品，應明確具體規(guī)格。 ?
5.在合同履行過程中，除了保留往來中形成的原始物證、書證以外，還需要對履行通知義務、協(xié)助義務等事實或行為保留證據(jù)。這些事實或行為往往難以證明，需要考慮用書面的通知方式以便保留送達證據(jù)。 ?
6.合同終止、變更、解除等，要以書面方式進行，如簽訂補充協(xié)議、終止協(xié)議、變更協(xié)議，否則風險難以預料。 ?
二、股東權(quán)利義務 ?
3.股東出資 ?
注冊資本認繳登記制改革以來，有限責任公司的股東認繳出資額、出資方式、出資期限等由股東自行約定，并記載于公司章程。股東出資不足或逾期出資將給債權(quán)人和自身帶來風險。 ?
風險點：
1.債權(quán)人的交易風險。股東分期認繳出資已經(jīng)對外公示，債權(quán)人已經(jīng)知曉或應當知曉，如其自甘冒險或者怠于知曉，可能承擔風險。 ?
2.股東出資認繳期限尚未屆至，債權(quán)人不能徑行要求股東加速履行出資義務。根據(jù)法律規(guī)定，當公司解散、破產(chǎn)兩種法定情形出現(xiàn)時，股東的認繳出資義務加速到期。除此以外應當結(jié)合具體情形予以認定。因此，債權(quán)人要謹慎選擇交易對象。 ?
3.股東承擔連帶清償責任或者補充賠償責任。股東逾期未能全面履行出資義務的，債權(quán)人可根據(jù)不同情形要求股東承擔連帶清償責任或者補充賠償責任。 ?
4.公司減少注冊資本時，應由股東會或股東大會作出決議，經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單、依法通知債權(quán)人以及向公司登記機關(guān)辦理變更登記。對于實行注冊資本最低限額的特殊行業(yè)，減少后的注冊資本還應不少于最低限額?，F(xiàn)行法律并未對不當減資股東所應承擔的責任作出明確規(guī)定，在司法實務中，大多比照股東出資未到位或抽逃出資時的責任來確定不當減資股東的法律責任，即由其在不當減資范圍內(nèi)對公司的債務承擔補充賠償責任。對于其他未減資的股東而言，如其在明知公司負債的情形下仍同意減資股東的減資請求，導致公司無法以自身財產(chǎn)清償所欠債務的，亦存在就不當減資股東的法律責任承擔連帶責任的法律風險。 ?
4.股權(quán)轉(zhuǎn)讓 ?
有限責任公司的股東之間以及向股東以外的人可以轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應當注銷原股東的出資證明書、向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。 ?
風險點：
1.混淆轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)和退股。實踐中出現(xiàn)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議誤寫成退股協(xié)議，其中轉(zhuǎn)讓公司全部股份的股東事后以轉(zhuǎn)讓協(xié)議用詞不當、股東變更登記程序不合法為由要求恢復其股東權(quán)利，為股權(quán)受讓方帶來不必要的訴累。 ?
2.忽視公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制?！豆痉ā芬?guī)定，公司章程可以對有限責任公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓規(guī)則作出特別約定。因此，在簽訂股東轉(zhuǎn)讓協(xié)議前，應查看目標公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓有無特殊約定，評估股權(quán)轉(zhuǎn)讓的可行性和風險。 ?
3.轉(zhuǎn)讓方是名義股東，如果實際出資人追認的，根據(jù)合同法的規(guī)定，該轉(zhuǎn)讓合同應為有效。但若實際出資人不追認，司法實踐中一般按照物權(quán)法善意取得制度予以認定——受讓方同時滿足受讓股權(quán)時為善意、以合理價格轉(zhuǎn)讓以及受讓方已在公司股東名冊中予以記載或在公司登記機關(guān)辦理了變更登記三個條件的，可以參照適用物權(quán)的善意取得制度。否則，按照《公司法解釋三》第26條的規(guī)定，實際出資人可請求認定處分股權(quán)行為無效。因此，對于受讓方來說，若上述任一條件不滿足，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為就可能會被認定為無效，此外也容易給轉(zhuǎn)讓方以規(guī)避空間，通過后設隱名股東的方式妨礙股權(quán)流轉(zhuǎn)。 ?
4.轉(zhuǎn)讓方是實際出資人，若名義股東配合且受讓方不需進行工商登記，則不存在操作障礙。若名義股東不配合或受讓方要求進行工商登記的，根據(jù)《公司法解釋三》第25條第3款的規(guī)定，應先進入顯名化程序，得到其他股東半數(shù)以上同意后才能以股東身份維權(quán)。換句話說，如果同意股東未及半數(shù)則轉(zhuǎn)讓方無法取得登記股東的身份，受讓方只能通過轉(zhuǎn)讓合同追究轉(zhuǎn)讓方的責任。 ?
5.股東清算義務 ?
公司因故解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。 ?
風險點：
1.未按期成立清算組。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。 ?
2.怠于履行義務。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。 ?
3.作為清算組成員的股東，未將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權(quán)人，并在規(guī)定的報紙公告，導致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償?shù)模赡艹袚B帶賠償責任。 ?
6.股東會決議 ?
股東會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，依法作出的股東會決議具有法律效力，但股東會作出的決議應當做到?jīng)Q議程序合法、內(nèi)容合法并符合公司章程規(guī)定，否則就可能會影響股東會決議的效力。 ?
風險點：
1.在部分中小企業(yè)中，因股東人數(shù)較少、股東之間關(guān)系密切或者法律意識淡薄等原因不重視股東會，常常出現(xiàn)股東會決議存在問題但不屬于法律規(guī)定的可撤銷或無效的情形，比如未召開股東會或不需要召開股東會但缺少全體股東簽名、蓋章等?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用若干問題的規(guī)定（四）》確立了股東會決議不成立，并明確了具體情形，完善了股東會決議瑕疵的救濟途徑，在規(guī)范引領(lǐng)民營企業(yè)內(nèi)部治理、風險防控、維護自身權(quán)益等方面提供了充分的依據(jù)，為民營企業(yè)提供可遵循的規(guī)則參考。 ?
2.借款中應關(guān)注公司章程是否記載向他人提供擔保的特殊規(guī)定。股東（大）會、董事會作出的決議應當做到?jīng)Q議程序合法、內(nèi)容合法并符合公司章程規(guī)定，否則就可能會影響該決議的效力，導致商事行為處于可撤銷的風險。
騰飛人才是一家集現(xiàn)場武漢招聘會、網(wǎng)絡招聘、勞務派遣、勞務外包、人事代理、臨時勞務、培訓中心、人才獵頭、企業(yè)法律服務、物業(yè)服務、社保代繳、武漢企業(yè)法律服務等多種服務為一體的專業(yè)性綜合人力資源企業(yè)。經(jīng)過十余年的發(fā)展，公司現(xiàn)有員工20000余人，管理人員近三百人，其中，中、高級人力資源師達80%以上。
